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兼并收購

公司并購的類型和風險防控


來源:杭州公司律師 網址:http://www.1903388.live/ 時間:2016/8/20 15:52:48

  核心內容:近幾年的公司改革實踐中,公司的兼并收購已經為多數資產所有者和經營者所接受,并正在成為深化國有企業改革、促進資本合理化流動、加強市場在資源配置中基礎性作用的重要手段。

【本文導航】

一、公司并購的類型

  二、公司并購的風險類型

  三、 公司并購的風險防范機制

  公司并購,是以市場為導向的商業行為,在預期效益頗為可觀的同時,也伴隨著相應的風險。本文就公司并購的類型以及公司并購中可能存在的商業風險以及國際上通行的風險分擔和避讓途徑,談一些粗淺的看法。

  關鍵詞:公司并購 并購類型 風險防控

  公司并購是一項涉及政策、法律、財產、勞動等多個層面的綜合工程,在建立現代公司制度的進程中,公司的并購已經為多數投資者和經營者所接受,并正在成為深化國有企業改革、促進資本合理化流動、實現產業結構優化、促進經濟可持續發展的重要手段。隨著市場經濟的發展和經濟的轉型,我國企業并購進入市場化的轉型整合期。當前許多企業在實施并購實踐中出現諸多的問題和后遺癥,影響了企業的穩定和發展,進而引起不良的社會后果,不能達到并購的目的,存在決策不明智、運作不規范、內容不合法等多方面的問題,其中對并購法律風險的認識不到位、防范法律風險的機制不完善是非常重要的原因。

一、公司并購的類型

  立法文獻,“并購”一詞首次出現在《外國投資者并購境內企業暫行規定》中,該規定根據并購實施對象的不同分為資產并購和股權并購兩種方式,前者系指被并購方購買股權的并購方式,而后者是指被并購方出賣股權的并購方式。而其他法律文件中與并購相關的概念主要有:1、合并(《中華人民共和國公司法》第一百七十三條:公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。);2、收購(《中華人民共和國證券法》第四章第八十五條:投資者可以采取要約收購、協議收購及其他合法方式收購上市公司。);3、兼并(《關于企業兼并的暫行辦法》第一條:本辦法所稱企業兼并,是指一個企業購買其他企業的產權,使其他企業失去法人資格或改變法人實體的一種行為。)等。

  在本文中所指的并購是一個上位泛指的概念,是所有公司并購行為和并購活動的總稱,其外延不僅包含了合并、收購等并購方式,還包括通過資產購買、股權托管、委托書征集等方式進行的并購。

(一)公司合并:

  所謂公司合并是指兩個或兩個以上的公司依照公司法規定的條件和程序,通過定立合并協議,共同組成一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設合并兩種形式。吸收合并又稱存續合并,它是指通過將一個或一個以上的公司并入另一個公司的方式而進行公司合并的一種法律行為。并入的公司解散,其法人資格消失。接受合并的公司繼續存在,并辦理變更登記手續;新設合并是指兩個或兩個以上的公司以消滅各自的法人資格為前提而合并組成一個公司的法律行為。其合并結果,原有公司的法人資格均告消滅,新組建公司辦理設立登記手續取得法人資格。公司合并可以通過兩個以上公司的結合直接進行,但實際經常采用的方式是先通過資產(股權)購買、股權收購等其他并購方式先獲得目標公司的控制權,再進行兩公司的合并程序。在這種情況下,合并就與其他并購方式共同組成了公司結合的兩個步驟。在通過其他并購方式進行了以獲得目標公司的控制權為目的的公司并購以后,主公司進一步與目標公司合并,或者由目標公司對主并公司進行反向合并,從而最終完成兩公司的結合。另外在進行股份收購行為時,當所收購的股權為公司全部股權時也會自然導致公司合并的發生。

(二)公司收購

  公司收購的概念在我國《證券法》中出現,但是其第四章關于上市公司收購的規定中并沒有明確“收購”的具體含義,但通過一般文義解釋來看,“收購”是指通過在公開證券市場上向目標公司的股東發出收購要約,購買其手中的股份以達到獲得目標公司控制權的行為。

  在證監會頒布的《上市公司收購管理辦法》中認為上市公司收購就是投資者通過股份轉讓活動或股份控制關系獲得對一個上市公司的實際控制權的行為,進而將協議收購、要約收購及證券交易所的集中競價交易等方式并列作為上市公司收購的幾種方式。

(三)公司兼并

  1989年《關于企業兼并的暫行辦法》(以下稱《兼并辦法》),該辦法第一條對“兼并”的定義為:指一個企業購買其他企業的產權,使其他企業失去法人資格或改變法人實體的一種行為。不通過購買方式實行的企業之間的合并,不屬本辦法規范。同時,在第四條規定企業兼并主要有以下四種形式:1、承擔債務式,即在資產與債務等價的情況下,兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產;2、購買式,即兼并方出資購買被兼并方企業的資產;3、吸收股份式,即被兼并企業的所有者將被兼并企業的凈資產作為股金投入兼并方,成為兼并方企業的一個股東;4、控股式,即一個企業通過購買其它企業的股權,達到控股,實現兼并。

  從兼并的四種方式來看,承擔債務式兼并是指在資產和債務等價的情況下,兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產。購買式兼并是指兼并方出資購買被兼并方企業的資產。在這兩種方式中,兼并方均取得被兼并方的資產,并且支付了對價,但在支付的方式上有所不同,在購買式兼并中是直接拿出資金,而在承債式兼并中則是用未來承擔債務的形式。因此從本質上來說,承擔債務式兼并和購買資產式兼并都屬于“資產購買式并購”??毓墒郊娌⑴c吸收股份式兼并是指一個企業通過購買其他企業的股權達到控股,實質上屬于一種“股權購買式并購”。

  從上述介紹可以看出合并、收購和兼并這些公司并購手段并非相互獨立互相平行的。有些時候某一手段可能是另一手段的前一步驟,如前文所述的購買股份取得控股權后采取公司合并最終完成公司并購;有些時候某一手段可能是另一手段的組成部分,如通過公司股權收購最終完成公司兼并。另外,這三種公司并購手段中也有部分概念相互交叉重疊。

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