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公司訴訟

分公司的訴訟資格


來源:杭州公司律師 網址:http://www.1903388.live/ 時間:2018/7/3 9:17:39

  由于《公司法》第十四條規定:分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。對分公司能否作被告,實踐中存有爭議,一是否認分公司的被告資格,涉及分公司民事責任時,一律以總公司為被告;二是只以分公司為被告,卻判決由總公司承擔民事責任,具體操作由總公司授權分公司參加訴訟;三是以分公司、總公司為共同被告,判決分公司承擔民事責任,總公司承擔連帶責任或補充責任。

  分公司一般都有一定的財產,有一定的民事責任承擔能力,有的分公司(如金融、證券、電信等)的民事責任承擔能力還很強,相關司法解釋也確認分公司有責任承擔能力,如《擔保法》司法解釋第17條規定:企業法人的分支機構經法人書面授權提供保證的,如果法人的書面授權范圍不明,法人的分支機構應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。企業法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的,由企業法人承擔民事責任。因此,應根據分公司的償付能力和當事人意思自治,對涉及分公司的訴訟地位和民事責任承擔,具體問題具體分析:

  一、 分公司有較強的償付能力的,應只以分公司為被告。

  根據《擔保法》司法解釋第124條規定和最高人民法院、中國人民銀行《關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知》第8條之精神,涉及商業銀行、保險公司的分支機構承擔民事責任時,只能以該分支機構為被告。若分公司有償付能力,仍一律以總公司為被告,既不便于當事人參加訴訟,也不便于法院審判,故原告堅持以總公司為原告的,也不予準許。原告在起訴時,只選擇分公司為被告的,只要分公司仍存續的,應予準許。只以分公司為被告時,雖然最終民事責任由總公司承擔,但總公司是案外第三人,人民法院不能裁定保全總公司的其他財產,也不能判決總公司承擔民事責任。裁判生效后,執行過程中發現分公司的財產不足清償債務的,可依《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第78條的規定,執行總公司的其他財產,債權人的權利仍能得到保護。

  二、分公司存續但其償付能力較差或沒有償付能力的,原告可以分公司和總公司為共同被告或只以總公司為被告。

  根據公司法第14條之規定,分公司的民事責任似乎都應由總公司承擔。分公司經依法登記,領取了營業執照后,雖不具有法人資格,但仍有相對獨立性,有一定的民事責任承擔能力。因此,應判決由分公司承擔民事責任,由總公司承擔補充責任,即分公司財產不足承擔民事責任時,由總公司承擔。分公司的財產也是總公司的財產,這與公司法第14條之規定并不矛盾。在公司內部,分公司與總公司不是平等主體,故不能判決總公司承擔連帶責任。當然,總公司在訴訟中要求直接承擔分公司民事責任,應予準許。

  三、分公司已關閉、或被撤銷的,應以總公司為被告。

  原告起訴時,分公司已關閉、或被撤銷的分,其民事責任承擔能力消亡,不能享有訴訟主體資格,其權利義務應由總公司直接承擔。

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