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改制重組

企業改制重組中員工持股的方式


來源:杭州公司律師 網址:http://www.1903388.live/ 時間:2018/7/3 9:21:06

  企業改制重組中員工持股的方式

  在企業改制重組員工持股的制度設計中,明確了可以參加員工持股制度的員工范圍后,首先要確定這些員工采用何種方式來持有公司的股份。實踐中,員工持股主要采用以下幾種形式:

  1、員工直接持股

  員工直接以個人名義持有公司的股份,這是員工持股最直接的方式,其程序相對簡單,并且員工的股東身份也比較容易判斷。但員工個人直接持股也有不利之處。如企業改制為有限責任公司,根據《公司怯》第20條的規定,有限責任公司的股東人數為2人以上50人以下,如果所需持股的員工數量超過50,則無法成立有限責任公司z而如果改制為股份有限公司,根據《公司法》的規定,條件將相對比較嚴格,如要有5個以上發起人,并且必須經過國務院授權的部門或者省級人民政府批準。辦理起來比較復雜。此外,個人分散持股難以起到激勵作用,個人受資金、持股比例的限制,每個員工個人所持有的股份相對于整個公司來說,是很少的一部分,員工持股分散,難以成為維系員工與公司關系的紐帶。

  2、設立專門的投資公司持股

  即是員工不直接以個人名義持有改制后企業的股份,而是自己或聯合他人組建一個新公司,這種新公司是專門為收購而設立。這種方式可以有效地降低收購過程中的風險,有利于利用多種融資渠道進行融資。但這種方式也有不利之處。如果收購的目標是其他企業的股權,則屬于對外技資。而根據《公司法》第12條第2款的規定:"公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的,除國務院規定的投資公司和控股公司外,所累計投資額不得超過本公司凈資產的百分之五十,在投資后,接受被投資公司以利潤轉增的資本,其增加額不包括在內。"因此,員工以這種成立新公司的方式間接持有改制企業的股權,會受到《公司法》此項規定的限制。另外,這種方式還面臨兩個問題,一個是稅收問題,即新成立公司與員工個人面臨雙層征稅z另一個是注冊問題,即成立技資類型公司,設立時對資產規模有一定要求,本身就要充分融資才能對外進行股權收購。此外,根據《北京市城鎮企業實行股份合作制辦法》的規定,北京市的城鎮集體企業、中小國有企業的員工可以通過股份合作的方法設立股份合作制企業,并通過股份合作制企業對外進行投資 。

  3、通過職工持股會持股

  也就是員工設立職工持股會,通過持股會持有改制企業的股份。1998年實施管理層收購的囚通集團采用的就是這種方式。1998年5月,四通集團600余名員工出資5100萬元,注冊成立四通職工持股會,1999年5月,四通集團成立四通投資,其中持股會出資5100萬元,占51%,四通集團出資4900萬元,占49%。職工持股會的產生是為了規避《公司法》第20條第1款關于有限公司股東人數的限制,并且在2000年以前有多家企業采取了這種方式。但在目前,員工通過職工持股會持有改制企業的股份已經存在法律障礙,2000年7月6日,民政部辦公廳發出《關于暫停對企業內部職工持股會進行社團法人登記的函》,停止對職工持股會進行社團邑人登記:2000年12月11日,中國證監會法律部在《關于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復函》中指出,"職工持股會將不再具有法人資格"。職工持股會不具備法人資格,則很難以職工持股會的名義對外進行投資。

  4、通過信托持股

  所謂信托,根據《信托怯》第2條的規定,"是指委托人基于對受托人的信任,將其財產委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定的目的,進行管理或處分的行為。"也就是說,委托人將其財產轉移給受托人,即委托人將其財產權中的管理權或處分權轉移給受托人,使受托人取得對信托財產的管理權或處分權,由受托人以自己的名義對信托財產進行管理;同時,通過信托的設立,將信托財產的收益權轉移給受益人,受益人可以從信托財產上取得一定的經濟利益。

  在信托中,委托人轉移給受托人的信托財產獨立于受托人的財產,主要表現為:(l)信托財產與委托人的自有財產和受托人的國有財產相區別,不受委托人和受托人財務狀況的惡化、甚至破產的影響,委托人、受托人或受益人的債權人一般無權對信托財產主張權利。因此,信托財產的安全較有保障。(2)信托設立后,信托財產脫離委托人的控制,讓具有理財經驗的受托人對信托財產進行有效管理,能夠較好地保證信托財產的保值增值。(3)受托人因信托財產的管理、運用或其他情形而取得的財產,包括收益和損失,都歸入信托財產,受托人不得以任何名義享有信托利益。(4)除法律規定的情形外,對信托財產不得強制執行。

  相對于其他幾種員工持股方式,員工通過信托持有改制企業的股份,即將其資產交由受托人(如信托公司)管理和持有,由受托人統一持有改制企業的股份,是一種比較方便、安全的持股安排機制。員工作為委托人委托受托人持有改制企業的股份,可突破成立有限責任公司不得超過50人的限制,從而解決了職工持股主體資格問題。不過信托持股也面臨雙層征稅的問題。

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